我国人身损害赔偿法律制度中的若干思考(一)
----人身损害赔偿法律法规演变过程

四川成都精济律师事务所 何宁湘律师


　　[ 前面的话 ]
　　人身损害赔偿是我国法律制度建设过程中，长期以来，在立法上、实践上以及理论上始终没有加以很好解决的问题。
　　2003年12月26日最高人民法院公布了《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，它是在我国制定民法典侵权行为法的过程中出台，具有重要的意义。回顾与研究我国人身损害赔偿法律法规演变过程，对于研究、掌握与适用《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》是十分重要的。
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　　一、我国人身损害赔偿法律制度的建立
　　新中国成立后，未能及时建立健全民法制度，50年代期间，发生的人身损害与各种工业事故、交通事故和其他人身伤亡事故不多，当时多采用政策处理，因此要求健全赔偿法律制度的问题并不严重。但其必要性已显现出来。60年代要解决民事审判的具体问题，便以民事政策来替代，以解急需。1963年8月28日的《关于贯彻执行民事政策的几个问题的意见》，主要涉及了家庭婚姻、财产权纠纷等主流案件的处理意见，仍尚未涉及人身损害赔偿这方面。
　　“文革”期间，已无这方面可能性。“文革”之后，司法工作、审判工作、立法工作逐步缓慢恢复与建立，开始研究怎样做到起码的保护人身权利，最高人民法院于1979年制定了《关于贯彻执行民事政策法律的意见》。
　　《意见》中的最后一部分，第一次作出了“赔偿问题”：

　　（四）赔偿问题
　　赔偿纠纷，一般应由当事人所在单位或有关部门处理。需要法院处理时，人民法院应本着有利安定团结的精神，根据党和国家的政策法律，分清是非责任。对有错误的要进行严肃的批评教育，责令其检查，赔礼道歉。造成经济损失的，应负责赔偿。如需要治疗，要酌情让伤害者负担医疗费，其数额，一般以当地治疗所需医疗费为标准，凭单据给付。确实需要转院治疗的，应有医疗单位的证明。因养伤误工的损失，应与有关单位研究解决。无论医疗费和养伤误工补贴，都不能超过赔偿范围。
　　对损坏财物的，应根据责任的大小，损坏的程度，酌情赔偿一部或全部。
　　对未成年子女因损害造成他人经济上的损失，其父母应负责赔偿。



　　1984年8月30日最高人民法院做出了《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》，专门规定了“损害赔偿问题”专题共10个条文。其中，有两个条文是规定侵权损害赔偿总则内容，两个条文规定特殊侵权责任，5个条文规定人身损害赔偿，共9个条文。由此可见，最高人民法院对人身损害赔偿问题已提到一个相当的地位。

　　九、损害赔偿问题
　　人民法院审理损害赔偿案件，要依法保护国家、集体和个人的财产权益。在分清是非责任的基础上，对造成损害的，应追究侵权行为人的民事赔偿责任。在处理时，应本着有利团结的精神，根据实际情况，合情合理地予以处理。
　　（７２）因致害人的过错，使受害人遭受损害的，致害人应承担赔偿责任。受害人也有过错的，可以相应地减轻致害人的赔偿责任。损害完全是因受害人自己的过错造成的，应由自己负责。双方都有过错、互有损害的，要分清双方过错和责任大小，应由双方各处承担相应的赔偿责任。
　　（７３）两个以上致害人共同造成损害的，应根据各个致害人的过错和责任的大小，分别承担各自相应的赔偿责任。教唆或者帮助造成损害的人，应以共同致害人对待，由其承担相应的赔偿责任。部分共同致害人无力赔偿的，由其他共同致害人负连带责任。
　　（７４）动物因饲养人或管理人管理不善，而致他人人身或财物损害的，应由饲养人或管理人承担赔偿责任。
　　（７５）存放、使用农药等有毒物品，违反有关管理使用规定，造成他人人身、牲畜、家禽、农作物等损害的，管理或使用人应予赔偿。
　　（７６）造成财物损害的，赔偿时，能修复的尽量修复；修复后严重影响其质量和价值的，可酌情予以适当的经济补偿，不能修复的，可以用种类和质量相同的实物赔偿，也可以折价赔偿。
　　（７７）对受害人误工工资的赔偿，原则上应按治疗医院出具的假条证明书计算误工日期，赔偿工资的标准，按受害人工资或实际收入的数额计算。
　　（７８）受害人是城乡专业承包户或个体经营户的，其误工费的计算，原则上应以当地个体同行业、同等劳力当月的平均收入为准。
　　（７９）对医药治疗费的赔偿，应以治疗医院的诊断证明和医药费的单据为凭。凡治疗与损害无关的疾病，或没有转院证明、未经医务部门的批准，另找医院治疗及擅自购买药品的，其费用原则上不予赔偿。
　　（８０）经医院批准专事护理的人，其误工补助费按收入的实际损失计算。本人没有工资收入的，其补偿标准，应以一个临时工的工资为限。
　　（８１）需送医院抢救或还须转院治疗的受害人，其交通费和住宿费，应根据实际情况，由加害人酌情补付。



　　这两个《意见》是当时处理民事纠纷案件必用法律依据，距今天已25年过去了，而律师制度恢复后的那部分“国家法律工作者”对此现仍记忆犹新。

　　二、《民法通则》公布
　　1、在1983年《意见》这个司法解释基础上，国家在1986年制定了基本法《民法通则》。《民法通则》的公布实施，标志我国人身损害赔偿法律制度的正式建立，告别人民法院没有法律而依靠政策与司法解释作判决的情形。

　　第一百一十九条　侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
　　第一百二十条　公民的姓名权、 肖像权、 名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。
　　法人的名称权、名誉权、荣誉权受到侵害的，适用前款规定。


　　遗憾的是，只有第119条规定了人身损害赔偿。这条法律规定存在着的不完备性与不完善性的严重缺陷。其中，造成伤残的赔偿数额远远高于造成死亡的赔偿数额，使得健康权的价值远远高于人的生命权的严重问题，人们对生命的价值产生了怀疑不说，还导致了社会流传“撞伤不如撞死”的“警句”。
贵州省六盘水市人民政府办公室


市人民政府办公室关于印发市级政府性投资项目BT投融资建设管理试行办法的通知

市府办发2009[55]号


各县、特区、区人民政府，各经济开发区管委会，市人民政府各工作部门、各直属事业单位：
　　《六盘水市市级政府性投资项目BT投融资建设管理试行办法》已经市人民政府2009年5月7日第31次市长办公会议研究通过，现印发给你们，请结合实际认真贯彻执行。

　　二○○九年五月十五日

　　六盘水市市级政府性投资项目
　　BT投融资建设管理试行办法

　　第一章 总 则

　　第一条 为进一步深化投融资体制改革，拓宽市级政府性投资项目的融资和管理模式，对采用BT模式进行投融资建设的项目（以下简称BT项目）进行规范管理，根据《中华人民共和国招标投标法》、《贵州省招标投标条例》等法律法规和规章，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条 采用BT模式进行投融资建设的市级政府性投资项目，适用本办法。
　　第三条 本办法所称BT模式（bulit-transfer）即“建设—移交”模式，是指由政府授权的项目业主将拟建设的项目，通过招标方式选择具备相应能力的投融资建设法人（以下简称投资人），由该法人负责项目的投融资和施工，工程竣工后，移交给项目业主，项目业主在约定的回购期内，以回购的方式分期付款。

　　第二章 BT项目的确定

　　第四条 采用BT模式的政府性投资项目，主要适用于市政基础设施项目和公益事业项目。政府性投资在5000万元以上，项目业主不具备项目管理能力或短期内建设资金筹措困难的项目，经批准后可采用BT模式建设。
　　第五条 确定采用BT模式建设的项目原则上采取政府指定和业主申请两种方式。
　　政府指定方式是指政府通过行政指令，要求项目采用BT模式建设的方式。
　　业主申请方式是指项目业主鉴于自身筹措资金、管理能力方面存在不足，编制书面报告向项目审批部门申请采用BT模式建设的方式。项目审批部门收到申请报告后，应根据政府建设资金动态平衡计划、申请项目实际情况等进行审查，审查通过后报市人民政府同意方可采用BT模式。

　　第三章 投资人的确定

　　第六条 BT项目在确定投资人前，原则上应当具备满足工程施工的条件。
　　第七条 BT项目要严格实行招投标制度。项目业主应通过招标选择投资人，招标方案报市发展改革委会同财政、监察、审计、工商等单位审查核准。
　　第八条 BT项目的招投标活动应在市建设工程交易中心进行，接受招投标监管部门的监管。
　　BT项目的评标应采用综合评标法，对投标单位的投融资能力、施工能力、履约信用、回购费用及让利、投资回购期等内容进行综合评审。
　　评标过程中，应对回购费用制定拦标价。拦标价的编制应结合且不得超过工程项目审批的概算和预算，编制完毕后报市发展改革委和市财政局审查同意。
　　第九条 具备相关资质且有经济实力的建设企业的不同独立法人，可以组成联合体进行投资建设。联合体组成单位原则上不得超过两家。
　　联合体各方应签订联合协议，明确牵头单位、各方工作内容、权利义务以及利润分配方案。联合协议的合理性和可行性，应作为招标过程中资格审查的重要内容。
　　联合协议签订后应报项目业主、审批部门、行业主管部门备案。
　　第十条 具备以下条件的，方可确定为投资人：
　　（一）经营情况良好，具有一定的投融资能力，原则上投资人自有资金能够满足项目建设需要。
　　投资人自有资金不能满足项目建设需要的，投入项目的自有资金不得低于项目投资的35%，并提供金融机构资金证明，其余资金应提供市级以上金融机构出具的中长期贷款承诺函。
　　（二）具有BT项目施工必备的资质，有类似工程的施工经验，具有相应的机械设备和工程技术人员，相应的管理能力。
　　（三）诚实守信，财务报表等真实可靠，无工程施工劣迹，未被列入国家、省、市、县黑名单。


　　第四章 项目业主和投资人的职责

　　第十一条 项目业主的职责：
　　（一）按照规定办理项目可行性研究报告、初步设计等审批手续，委托有资质的中介机构编制满足施工需要的设计文件及其他技术资料。
　　（二）负责办理项目涉及的规划、环保、国土资源、水土保持、建设等各种手续，并负责完成项目涉及的征地、拆迁、补偿、安置工作。
　　（三）依法组织对项目的勘察、设计和监理进行招标，并接受监督部门监督。
　　（四）监督投资人资金的到位，督促建设进度。
　　第十二条 投资人的职责：
　　（一）组建与项目建设管理相适应的机构，由该机构具体实施项目建设。对投资较大、工期较长的项目应成立项目公司，项目公司的成立不改变投资人对项目承担的权利和义务。
　　（二）足额筹集到位自有资金、银行贷款和其他来源的资金，专户存储、专账管理、专款专用。
　　（三）依法组织对项目的重要设备材料采购进行招标，项目业主参加，并接受监督部门监督。
　　（四）按设计文件组织工程建设，实施项目管理；负责组织工程竣工验收、资料归档并移交；负责质量缺陷责任期内施工、设备材料供应商保修工作的管理；投保建设工程所涉及的全部保险险种以及完成合同约定的其他事项。
　　（五）切实搞好工程质量自检，严把质量关，杜绝豆腐渣工程。自觉接受政府部门对质量的强制监督，并对工程质量实行终身负责制。
　　（六）严格执行政府投资项目的有关规定，完成合同约定的建设内容。涉及项目规模、内容、功能、标准的设计变更，必须按程序报原审批部门同意。
　　（七）不得将合同签订的工程内容进行转包，未经项目业主同意不得分包，不得让设备材料供应商垫资建设。
　　第十三条 BT项目实行合同管理。投资人确定后，项目业主须与投资人签订合同，明确建设内容、建设工期、回购方案、违约处罚等相关事宜。
　　签订的合同除执行《合同法》报相关部门外，还应报项目审批部门和财政部门备案。签订的合同存在重大缺陷的，有关部门有权责令整改。
　　第十四条 项目在移交前和移交后的产权，均属于项目业主。在投融资和建设过程中，投资人只代理行使项目业主职权。

　　第五章 回 购

　　第十五条 项目业主在制定回购支付条件时，应充分考虑投资人的合理利润，并根据政府建设资金平衡状况确定项目支付方式和回购期，预留资金不得低于建安工程费5%的质量保证金。
　　回购期原则上为两年，但不得在主体工程质量保修期内结束。
　　第十六条 回购费用原则上采用中标价。报审批部门同意发生的设计变更，经财政评审机构评估投资后，可计入回购费用。
　　第十七条 项目完工后，由市发展改革委会同财政、审计、行政主管部门、项目业主及投资人按照合同约定的方式对回购条件逐项核查、认定。项目竣工验收合格，符合回购条件的，报经市人民政府同意后，双方签订回购备忘录，项目进入回购期。回购备忘录应报项目行政主管部门和审批部门备案。
　　项目不能达到回购条件的，项目业主不得回购，由投资人组织整改，直至符合回购条件。
　　项目未能按照合同要求的工期交付使用的，应按照合同约定扣减回购费用或予以处罚。
　　第十八条 项目业主应维护投资人的合法利益，不得随意变更回购条件、违约扣减或截留应付合同款。

　　第六章 监督和法律责任

　　第十九条 BT项目的建设过程应遵守国家、省、市现行有关工程建设的各项法律、法规和规定。
　　第二十条 各有关部门、项目业主不得为投资人提供融资担保，不得利用BT项目作为担保物为投资方的其他项目投资行为提供担保。
　　第二十一条 发展改革、财政、建设、规划、国土资源、环保、审计、工商等单位，要按照各自职责加强监督、指导、协调、检查、评估、审计，帮助解决项目实施中存在的问题。
　　发展改革部门须严格审查可行性研究报告和初步设计，严格控制施工过程中的设计变更和现场签证，并会同财政部门编制政府投资项目动态平衡计划，指导和监督项目业主搞好投资人招标工作。
　　建设、交通、水利等行业主管部门要指导行业内项目业主和投资人办理手续、签订合同，严格监督工程质量。
　　第二十二条 BT项目实施过程中，如投资人在建设内容、建设规模、建设标准、建设工期、资金到位和使用、转包分包方面存在重大违约行为的（不可抗力除外），项目业主有权终止合同，收回投融资建设权，并由有关执法部门依法对其进行处罚。
　　第二十三条 BT项目实施过程中，项目业主和投资人之间不得徇私舞弊、滥用职权、行贿受贿、暗箱操作，对违法乱纪的，要依法追究法律责任。
　　第二十四条 招投标过程中，经有关监督部门认定，投标单位存在围标、串标、陪标以及恶意低价骗取中标等行为的，评标委员会有权取消投标人投标资格，并由有关监管部门将其列入黑名单。


　　第七章 附 则

　　第二十五条 本办法由市发展改革委负责解释。
　　第二十六条 本办法自印发之日起30日后执行。
　　第二十七条　各县、特区、区可参照本办法执行。